Sociedades mercantiles: concepto, clasificación y requisitos de constitución
Respuesta rápida
Las sociedades mercantiles son el resultado de un contrato de sociedad mercantil que, una vez constituido conforme a la ley (escritura pública e inscripción en el Registro Mercantil), otorga a la compañía personalidad jurídica en todos sus actos y contratos. Se clasifican en personalistas (los socios responden ilimitadamente) y capitalistas (responsabilidad limitada a la aportación), y serán españolas si están constituidas y domiciliadas en España.
Puntos clave
Definición por contrato
La sociedad mercantil es el resultado de un contrato consensual que se perfecciona por el mero consentimiento
Clasificación dual
Se clasifican en personalistas (responsabilidad ilimitada) y capitalistas (responsabilidad limitada a la aportación)
Personalidad jurídica automática
Según el art. 116 del Código de Comercio, se adquiere desde la constitución conforme a ley
Cuatro elementos esenciales
Comunidad de fin, lucro común, objeto social y creación de personalidad jurídica
Sociedad irregular
Sin escritura o sin inscripción registral, pero sigue siendo mercantil si su objeto o forma lo son
Protección a terceros
Los gestores de sociedades irregulares responden solidariamente frente a terceros (art. 120 C.Com)
Nacionalidad española
Por constitución y/o domicilio en España según Código Civil, Código de Comercio y Ley de Sociedades de Capital
Paso a paso
Celebrar el contrato de sociedad mercantil con consentimiento de todos los socios
Otorgar escritura pública de constitución ante notario
Inscribir la sociedad en el Registro Mercantil
Obtener el NIF de la sociedad en la Agencia Tributaria
Ejemplos resueltos
Problema 1Tres emprendedores quieren crear una empresa textil. ¿Qué pasos deben seguir y qué tipo de sociedad les conviene según su responsabilidad?
Tres emprendedores quieren crear una empresa textil. ¿Qué pasos deben seguir y qué tipo de sociedad les conviene según su responsabilidad?
Solución:
- 1Definir el objeto social: fabricación textil (camisetas, pantalones, vestidos)
- 2Decidir el tipo de sociedad: si quieren limitar su responsabilidad a la aportación, elegir sociedad de responsabilidad limitada o anónima (sociedades capitalistas)
- 3Celebrar contrato de sociedad con consentimiento de los tres socios, estableciendo la finalidad de lucro común
- 4Otorgar escritura pública ante notario
- 5Inscribir en el Registro Mercantil
- 6Obtener NIF en la Agencia Tributaria
Deben constituir una sociedad capitalista (SL o SA) siguiendo los pasos de contrato, escritura pública, inscripción registral y obtención de NIF. Así, cada socio solo responderá hasta el límite de su aportación al capital social.
Verificación: Verificar que la sociedad está inscrita en el Registro Mercantil y tiene NIF asignado antes de iniciar operaciones
Problema 2Una sociedad se ha constituido mediante contrato válido pero no se ha inscrito en el Registro Mercantil. ¿Qué consecuencias tiene?
Una sociedad se ha constituido mediante contrato válido pero no se ha inscrito en el Registro Mercantil. ¿Qué consecuencias tiene?
Solución:
- 1Identificar que se trata de una sociedad irregular según la definición legal
- 2Verificar que el contrato sigue siendo válido y obligatorio entre los socios (efectos internos)
- 3Aplicar las normas de la sociedad colectiva para los efectos externos
- 4Los encargados de la gestión que contraten en nombre de la sociedad responderán solidariamente frente a terceros (art. 120 Código de Comercio)
La sociedad es irregular pero sigue siendo mercantil si su objeto o forma son mercantiles. El contrato obliga a los socios, pero los gestores responden solidariamente frente a terceros por la falta de inscripción.
Verificación: Confirmar si la sociedad tiene objeto o forma mercantil para determinar que no se transforma en sociedad civil
Sociedades Mercantiles: Concepto, Clasificación y Requisitos de Constitución
Introducción
Las sociedades mercantiles constituyen uno de los pilares fundamentales del Derecho Mercantil español y son materia esencial en las oposiciones de Técnico de Hacienda. Este tema aborda desde el concepto básico hasta aspectos complejos como la sociedad irregular y la determinación de la nacionalidad de las sociedades.
¿Qué es una Sociedad Mercantil?
La sociedad mercantil es el resultado de un contrato de sociedad mercantil. Su concepto viene determinado por la propia legislación mercantil, de manera que para entender qué es una sociedad mercantil, debemos analizar el contrato que la origina.
Esta definición, aparentemente simple, tiene importantes implicaciones jurídicas: la sociedad mercantil no existe por sí misma, sino que nace como consecuencia directa de un acuerdo entre partes que deciden crear una entidad con personalidad jurídica propia.
Clasificación de las Sociedades Mercantiles
Las sociedades mercantiles se pueden clasificar atendiendo a diferentes criterios:
Según el Elemento Predominante
Sociedades Personalistas: En estas sociedades, el elemento personal es lo más importante. La identidad, capacidades y características de los socios son determinantes para la vida de la sociedad. El ejemplo más claro es la sociedad colectiva.
Sociedades Capitalistas o Intermedias: En estas sociedades, lo que predomina es el capital aportado, siendo secundaria la identidad de los socios. Los ejemplos principales son la sociedad anónima y la sociedad de responsabilidad limitada.
Según la Responsabilidad de los Socios
Responsabilidad ilimitada: En algunas sociedades, los socios responden personal, solidaria e ilimitadamente por todas las deudas de la sociedad. Esto significa que responden con todo su patrimonio personal. Es el caso de las sociedades colectivas.
Responsabilidad limitada: En otras sociedades, los socios solo responden hasta el límite de su aportación o participación en el capital social. Su patrimonio personal queda protegido. Es el caso de las sociedades comanditarias (respecto de los socios comanditarios) y las sociedades anónimas.
Personalidad Jurídica de las Sociedades
El artículo 116 del Código de Comercio establece un principio fundamental: una vez constituida cualquier compañía mercantil, esta tendrá personalidad jurídica en todos sus actos y contratos.
España adopta un sistema de libre constitución, lo que significa que únicamente se exige que el ente se constituya conforme a lo dispuesto en la ley para atribuirle automáticamente personalidad jurídica.
Proceso de Constitución
El proceso típico de constitución de una sociedad mercantil incluye:
- Otorgamiento de escritura pública ante notario
- Inscripción en el Registro Mercantil
- Obtención del NIF en la Agencia Tributaria
Una vez completados estos pasos, la sociedad ya tiene personalidad jurídica y ha "nacido" como compañía mercantil. Sin embargo, es importante destacar que para que la sociedad despliegue todos sus derechos y obligaciones respecto de terceros, se exigen determinadas formalidades adicionales, siendo especialmente relevante la inscripción en el Registro Mercantil.
Requisitos de Constitución: El Contrato de Sociedad
Como hemos señalado, la sociedad mercantil nace en virtud de un contrato. Este contrato tiene características específicas:
Naturaleza del Contrato
El contrato de sociedad es consensual, lo que significa que se perfecciona por el mero consentimiento de las partes. No se requiere ninguna formalidad especial para que el contrato sea válido entre los contratantes, aunque sí para que produzca efectos frente a terceros.
Elementos Esenciales
Los elementos esenciales del contrato de sociedad mercantil son:
1. Comunidad de fin: Los socios deben compartir una finalidad común que justifique la creación de la sociedad.
2. Lucro común (Finalidad Subjetiva): Todas las sociedades mercantiles nacen con la idea de obtener un beneficio económico. Se denomina finalidad "subjetiva" porque es incierta: no sabemos si finalmente se obtendrá ese lucro, pero la intención de conseguirlo es inherente a la sociedad mercantil.
3. Objeto social (Finalidad Objetiva): El objeto social define la actividad concreta que desarrollará la empresa. Es la finalidad "objetiva" porque es determinada y específica. Por ejemplo:
- Una empresa textil tendrá como objeto social la fabricación de ropa, camisetas, pantalones, vestidos, etc.
- Una empresa inmobiliaria tendrá como objeto social la compraventa de inmuebles, el alquiler o cualquier actividad derivada del sector inmobiliario.
4. Creación de una personalidad jurídica: La persona jurídica (la propia empresa) es el medio instrumental para obtener los fines anteriores. Es el vehículo a través del cual los socios canalizan su actividad económica.
La Sociedad Irregular
Concepto
La sociedad irregular es aquella en la que se ha celebrado válidamente el contrato de sociedad, pero concurre alguna de estas circunstancias:
- No se ha otorgado escritura pública, o
- La escritura pública no se ha inscrito en el Registro Mercantil
¿Deja de ser mercantil?
Es fundamental destacar que la irregularidad no supone que la sociedad deba transformarse en una sociedad civil. La sociedad seguirá siendo mercantil si su objeto o su forma fueran mercantiles. El mero hecho de no estar inscrita en el Registro Mercantil no altera su naturaleza jurídica.
Efectos de la Sociedad Irregular
Efectos Internos (entre los socios): El contrato de sociedad no elevado a escritura pública o no registrado es un contrato válido y obligatorio entre quienes lo celebren. Los socios quedan vinculados por sus términos y tienen las obligaciones que del mismo se deriven.
Efectos Externos (frente a terceros): La falta de inscripción en el Registro Mercantil no impide el reconocimiento de un cierto grado de objetivación y autonomía patrimonial a estas sociedades. Sin embargo, se regirán por las normas de la sociedad colectiva.
El artículo 120 del Código de Comercio protege a los terceros estableciendo que estos tienen acción contra los encargados de la gestión social que indebidamente contrataron en nombre de una sociedad irregular. Estos gestores responderán solidariamente frente al tercero, de manera que quien contrate con una sociedad irregular no queda desprotegido.
Nacionalidad de las Sociedades
La determinación de la nacionalidad de las sociedades es relevante para conocer qué legislación les es aplicable. Existen diferentes criterios según la norma que consultemos:
Según el Código Civil (Artículo 28)
Las corporaciones, fundaciones y asociaciones reconocidas por la ley y que estén domiciliadas en España gozarán de la nacionalidad española, siempre que tengan el concepto de personas jurídicas con arreglo a las disposiciones del Código.
Las asociaciones domiciliadas en el extranjero tendrán en España la consideración y los derechos que determinen los tratados o las leyes especiales.
Según el Código de Comercio
Los extranjeros y las compañías constituidas en el extranjero podrán ejercer el comercio en España:
- Con sujeción a las leyes de su país en lo referente a su capacidad para contratar
- Con arreglo a las disposiciones del Código de Comercio en todo lo relativo a la creación de establecimientos en territorio español, operaciones mercantiles y jurisdicción de los tribunales españoles
Serán españolas las sociedades constituidas en territorio español.
Según la Ley de Sociedades de Capital
Serán españolas todas las sociedades de capital que tengan su domicilio en territorio español, cualquiera que hubiese sido el lugar donde se hubieran constituido.
Resumen de Criterios
| Situación | ¿Es española? |
|---|---|
| Constituida y domiciliada en España | ✅ Sí |
| Constituida en el extranjero pero domiciliada en España | ✅ Sí (Ley de Sociedades de Capital) |
| Constituida y domiciliada en el extranjero | ❌ No |
| Constituida en España pero domiciliada en el extranjero | ❌ No |
Conclusiones
Las sociedades mercantiles son el instrumento jurídico fundamental para el desarrollo de actividades económicas de forma organizada. Su correcta constitución, conforme a los requisitos legales establecidos, garantiza la plena eficacia de la personalidad jurídica y la protección tanto de los socios como de los terceros que se relacionen con ellas.
Es especialmente importante recordar que:
- La sociedad mercantil nace de un contrato consensual
- Adquiere personalidad jurídica desde su constitución, aunque necesita formalidades para plenos efectos
- La sociedad irregular sigue siendo mercantil si su objeto o forma lo son
- La nacionalidad se determina principalmente por el domicilio y el lugar de constitución
Estos conceptos son fundamentales para las oposiciones de Técnico de Hacienda y para la comprensión del Derecho Mercantil español en general.
Errores comunes
Creer que una sociedad sin inscripción en el Registro Mercantil deja de ser mercantil
El alumno afirma que la sociedad irregular se convierte automáticamente en sociedad civil
La sociedad irregular sigue siendo mercantil si su objeto o forma son mercantiles, solo tiene efectos limitados frente a terceros
Confundir la responsabilidad ilimitada con la limitada según el tipo de sociedad
El alumno asigna responsabilidad limitada a sociedades colectivas o viceversa
En sociedades personalistas (colectivas) los socios responden personal, solidaria e ilimitadamente. En capitalistas (SL, SA) solo hasta su aportación
Pensar que la personalidad jurídica se adquiere solo tras la inscripción registral
El alumno indica que sin inscripción la sociedad no tiene personalidad jurídica
Según el artículo 116 del Código de Comercio, la sociedad tiene personalidad jurídica desde su constitución, aunque necesita formalidades para desplegar todos sus efectos
No distinguir entre finalidad subjetiva y objetiva del contrato de sociedad
El alumno confunde el lucro común con el objeto social
El lucro común es finalidad subjetiva (puede no conseguirse), el objeto social es finalidad objetiva (actividad concreta a desarrollar)
Glosario
- Sociedad mercantil
- Resultado de un contrato de sociedad mercantil que, constituido conforme a la ley, otorga personalidad jurídica a la compañía en todos sus actos y contratos.
- Sociedades personalistas
- Sociedades donde el elemento predominante es la persona del socio, quien responde personal, solidaria e ilimitadamente por las deudas sociales.
- Sociedades capitalistas
- Sociedades donde el elemento predominante es el capital, y los socios solo responden hasta el límite de su aportación o participación en el capital social.
- Sociedad irregular
- Sociedad en la que se ha celebrado válidamente el contrato pero no se ha otorgado escritura pública o esta no se ha inscrito en el Registro Mercantil.
- Personalidad jurídica
- Capacidad de la sociedad para ser sujeto de derechos y obligaciones en todos sus actos y contratos, adquirida desde su constitución conforme a la ley.
- Objeto social
- Actividad o actividades específicas que la sociedad se propone desarrollar, constituyendo la finalidad objetiva del contrato de sociedad.
- Lucro común
- Finalidad subjetiva del contrato de sociedad mercantil, consistente en la intención de obtener beneficios económicos compartidos entre los socios.
- Responsabilidad solidaria
- Tipo de responsabilidad donde cada socio puede ser obligado a responder por la totalidad de las deudas sociales, sin perjuicio de poder reclamar a los demás.
- Registro Mercantil
- Registro público donde se inscriben las sociedades mercantiles y sus actos, otorgando publicidad y efectos frente a terceros.
- Escritura pública
- Documento otorgado ante notario que formaliza el contrato de sociedad y es requisito para la inscripción en el Registro Mercantil.
Preguntas frecuentes
¿Qué es una sociedad mercantil y cuándo adquiere personalidad jurídica?
Es el resultado de un contrato de sociedad mercantil y adquiere personalidad jurídica desde su constitución conforme a la ley.
Según el artículo 116 del Código de Comercio, una vez constituida cualquier compañía mercantil tendrá personalidad jurídica en todos sus actos y contratos. El sistema español es de libre constitución, exigiendo solo que el ente se constituya conforme a lo dispuesto en la ley. No obstante, para que despliegue todos sus efectos frente a terceros, se requieren formalidades adicionales como la inscripción en el Registro Mercantil.
¿Cuál es la diferencia entre sociedades personalistas y capitalistas?
En las personalistas los socios responden ilimitadamente; en las capitalistas solo hasta su aportación al capital.
Las sociedades personalistas (como las colectivas) se caracterizan porque los socios responden personal, solidaria e ilimitadamente por todas las deudas de la sociedad. En las sociedades capitalistas (como las anónimas o de responsabilidad limitada), los socios solo responden hasta el límite de su aportación o participación en el capital social, protegiendo así su patrimonio personal.
¿Qué es una sociedad irregular y sigue siendo mercantil?
Es una sociedad con contrato válido pero sin escritura pública o sin inscripción registral, y sigue siendo mercantil si su objeto o forma lo son.
La sociedad irregular se produce cuando se ha celebrado válidamente el contrato de sociedad pero no se ha otorgado escritura pública o esta no se ha inscrito en el Registro Mercantil. Importante: la irregularidad no transforma la sociedad en civil, sino que seguirá siendo mercantil si su objeto o su forma fueran mercantiles. Se regirá por las normas de la sociedad colectiva.
¿Qué responsabilidad tienen los gestores de una sociedad irregular frente a terceros?
Responden solidariamente frente a terceros según el artículo 120 del Código de Comercio.
El Código de Comercio, en su artículo 120, concede acción al tercero contra los encargados de la gestión social que indebidamente contrataron en nombre de una sociedad irregular. Estos gestores responderán solidariamente frente al tercero, de manera que el tercero que contrate con la sociedad irregular no queda desprotegido.
¿Cuáles son los elementos esenciales del contrato de sociedad mercantil?
Consentimiento, comunidad de fin, lucro común, objeto social y creación de personalidad jurídica.
El contrato de sociedad mercantil es consensual (se perfecciona por el mero consentimiento). Sus elementos esenciales son: la comunidad de fin entre los socios, la idea de obtener un lucro común (finalidad subjetiva), la consecución del objeto social (finalidad objetiva, la actividad concreta a desarrollar) y la creación de una personalidad jurídica como medio instrumental para alcanzar estos fines.
¿Cuándo se considera que una sociedad es española?
Cuando está constituida y domiciliada en España, según el Código Civil, Código de Comercio y Ley de Sociedades de Capital.
Según el Código Civil (art. 28), son españolas las sociedades domiciliadas en España con personalidad jurídica. Según el Código de Comercio, son españolas las constituidas en territorio español. Según la Ley de Sociedades de Capital, son españolas las que tengan su domicilio en territorio español, aunque se hubieran constituido en otro lugar. En sentido contrario, no son españolas las constituidas y domiciliadas en el extranjero.
¿Qué diferencia hay entre la finalidad subjetiva y objetiva del contrato de sociedad?
La subjetiva es el lucro común (incierto); la objetiva es el objeto social (actividad concreta a realizar).
La finalidad subjetiva es la idea de obtener un lucro común, y se llama subjetiva porque no sabemos si finalmente se va a obtener ese beneficio, aunque todas las sociedades nacen con esa intención. La finalidad objetiva es la consecución del objeto social, es decir, la actividad específica que la empresa desarrollará (fabricación textil, intermediación inmobiliaria, etc.).
¿Es válido el contrato de sociedad que no se ha elevado a escritura pública?
Sí, es válido y obligatorio entre quienes lo celebren, aunque la sociedad será irregular.
El contrato de sociedad no elevado a escritura pública o no registrado es un contrato válido y obligatorio entre quienes lo celebren (efectos internos). Sin embargo, la sociedad se considera irregular y, respecto de terceros (efectos externos), la falta de inscripción no impide el reconocimiento de cierto grado de autonomía patrimonial, rigiéndose por las normas de la sociedad colectiva.
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